担保的设立,设立担保公司 批准机构

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原《公司法》第六十条第三款增加了新的《公司法》担保条款“董事、经理不得以公司资产为本公司股东或者其他个人的债务提供担保。”从法律准备的章节来看，这一规定是第二章(有限责任公司的设立和组织)第二节(组织)和第三章(股份有限公司的设立和组织)第三节(董事会和经理)对董事和经理行为的限制。

第一章总则新《公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保的，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会或者股东大会决定；公司章程对投资或者担保的总额以及单个投资或者担保的金额有限额规定的，不得超过规定的限额。

为公司股东或者实际控制人提供担保，必须经股东会或者股东大会决定。

前款规定的股东或者前款规定的实际控制人控制的股东不得对前款规定的事项进行表决。

此项表决由出席会议的其他股东所持表决权的半数以上通过。“第四章(股份有限公司的设立和组织)第一百零五条第二节(股东会)“本法和公司章程规定公司转让、重大资产转让或者对外担保必须由股东会决定的，董事会应当及时召开股东会，股东会对上述事项进行表决。“第五节(上市公司组织机构的特别规定)第一百二十二条“上市公司一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司总资产30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。”第六章(公司董事、监事、经理的资格和义务)第一百四十九条“董事、经理不得有下列行为： (三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产提供担保。”相比之下，新《公司法》关于担保的条款明显增加，内容明确具体。特别是公司为股东或他人提供债务担保的条款，以“公司”(而非“董事、经理”)的名义明确出现在总则第一章带有指导性原则，意义非同一般。说明新《公司法》的立法初衷和技术，公司担保已经从对决策机构的限制增加到了对公司的限制。

新《公司法》法律效力大新《公司法》分别在总则和分则中列出了保障条款，而这些条款的规范是强制性的，其强制性要求非常明确，必须履行，不得以任何方式更改或违反。因此，这些条款不仅约束了公司内部决策机关的行为，而且直接决定了公司对外担保的效力，即股东大会或董事会依法通过的决议成为公司为股东或其他个人债务提供担保的有效要件。

担保合同违反这些规定的，根据《合同法》第五十二条‘有下列情形之一的： (五)违反法律、行政法规强制性规定的’，担保合同将被认定无效。

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