被吊销营业执照还可以做被告吗,吊销营业执照的公司可以做被告吗

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论公司营业执照被吊销后的被告资格

】:公司营业执照被吊销后，丧失经营资格，但法人资格并未消灭。清算结束后，法人的权利和行为能力全部终止。在吊销营业执照至清算结束期间，根据清算义务的履行程度，被告和诉讼代理人的资格可以分三种情况进行讨论。

【关键词】:吊销公司法人营业执照的被告资格和诉讼代表人资格。

在现代企业制度中，公司是最重要的企业形式，也是市场经济的主体。每年都有大量的公司进入和退出中国市场。目前公司退出市场主要是由工商行政管理部门通过吊销营业执照的方式进行。但是，公司退市势必会影响股东、债权人的利益，甚至公共利益。本文主要从诉讼主体地位的角度分析公司营业执照被吊销后的法律效力。

一、吊销营业执照的法律性质

营业执照是登记机关代表国家向公司颁发的允许其开展业务的证书。根据相关规定，我国有四种营业执照：1。企业法人营业执照；2.营业执照；3.中华人民共和国企业法人营业执照；4.中华人民共和国营业执照。第一、二证照发给内资企业，按《公司登记管理条例》或《企业法人登记管理条例》样式不同，但法律效力相同；第三和第四个许可证颁发给外商投资企业。

核发营业执照是工商行政管理部门的行政行为，起到证明公司具有法人资格和经营资格的作用。在公法领域，其性质属于行政证明。严格来说，公司的法人资格不是由工商行政管理部门核发的营业执照授予的，而是由公司的创始人根据法律规定的条件成立时授予的。这可以由其他行政机关授予，也可以由司法机关确认。当然，在公司成立时，法人资格和营业资格的取得统一由工商行政管理部门核发营业执照，实践中不会有问题。因为法人是法律赋予财产的人格化，赋予这种财产以独立性，最重要的是赋予其独立的表达能力和独立的责任能力。哪个国家机关根据法律代表国家给这个财产戴上“人格面纱”，其实并不重要。但是，当涉案公司的营业执照被吊销后，其法律效力如何？然而，理论界和实务界对此争议颇多。因为公司的“人格面纱”完全揭开后，涉及的不仅仅是股东的利益，更重要的是债权人的利益。因此，大量的民事诉讼将接踵而至，司法实践因理论认识模糊而不一。

营业执照被吊销后，公司失去经营资格是毋庸置疑的，但是否同时失去了法人资格？目前在法律规范层面存在冲突；理论层面有几种观点。

在法律规范层面，法律人格的消失主要集中在以下两个文件中：1 .《国家工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》第十条规定：“企业被吊销营业执照的，其法人资格或者经营资格终止。”2.2002年5月8日工商利字[2002]第106 《关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复》号指出：“根据《公司登记管理条例》第三条、《企业法人登记管理条例》第二条、第二十五条的规定，《企业法人营业执照》是企业法人的凭证，申请人经登记主管机关依法核准登记，取得《企业法人营业执照》。因此，企业法人营业执照被吊销后，企业法人死亡。”法人资格并未随之消亡，主要表现在高级人民法院对甘肃省人民法院(2002)23号的复函和辽宁省人民法院(2002)24号的复函中，其中指出，吊销企业法人营业执照是工商行政管理机关依据国家工商行政管理法规作出的行政处罚。法人营业执照被吊销后，应当依法进行清算。清算程序完成并办理工商注销登记后，企业法人消灭。因此，企业法人营业执照被吊销后，注销登记前，企业法人仍应视为存在，可以自己的名义进行诉讼活动。

在理论层面上，主要有以下几点：1 .法人清算。根据这一观点，企业法人主体因解散而消灭时，企业法人将丧失其权利能力。但为了防止其财产成为无主财产，法律专门设立了清算法人，进行法人清算。该法人是独立存在的特设的新法人，不再享有原法人的行为能力，只在依法清算的范围内享有一定的行为能力。2.人格消除理论。认为公司一旦解散，就失去了独立人格，其财产归股东所有。3.同样的人格理论。按照这种观点，清算中的公司法人本质上与解散事由发生前的公司法人相同，只是其权利能力范围缩小了，不再享有从事生产经营的能力，但仍享有清算目的范围内的权利能力。此外，还有虚构存在论、同一人格和虚构论等等。

如何判断不同理论与法律规范的冲突？我们应该坚持两个原则：1 .法理学中的自我辩护；2.实践中的功效。清算法人表示无法解释清算法人是怎么来的，与原法人是什么样的关系。理论问题复杂化后，对司法实践意义不大。人格排除理论在逻辑上是可以被证明的。由于《企业法人营业执照》被视为取得法人资格的凭证，因此，吊销营业执照作为消灭法人资格的依据。但这很容易使股东处于不利地位，因为一旦法人人格的面纱被完全揭开，债权人就有权直接向法人的出资人追索债权，这显然与股东有限责任原则背道而驰。

总的来说，作者同意同一人格理论，理由如下：1 .吊销营业执照只是导致公司解散的法定事由。根据《公司法》规定，公司因下列原因解散：公司章程规定的营业期限届满或者公司规定的其他解散事由出现；或者股东会决定解散；公司因合并或者分立需要解散；依法撤销劳教所

业执照、责令关闭或者被撤销;公司僵局时需要解散。这些解散事由，前三种是自愿解散事由，第四种是行政强制解散事由，第五种是司法决定解散事由。除因公司合并或者分立需要解散事由外，出现其它事由均应进行清算。清算后的法律效果在一般情况下直接导致法人的终止，但当面临资不抵债时，将进入破产程序，直到最后法人的终止。由此可见，上述的逻辑关系是：吊销营业执照导致公司出现解散的法定事由——公司的解散事由启动了清算程序——清算的结果导致法人的终止或者途径破产程序最终导致法人的终止。2、该学说可以平衡股东利益、债权人利益和其它人利益。从善意相对人的利益分析，吊销营业执照后，公司丧失了经营资格，但并不能因此就一概得出与第三者的经营交易行为无效。许多第三者根据其原先的交易习惯或者凭借公司所提供的营业执照复印件进行善意交易，如果确认该交易行为无效，将会损害善意相对人的利益，进而危及市场的交易安全。从股东利益分析，设立公司制度的目的，主要是鼓励大家投资，推动经济发展。特别是股东的有限责任原则，使股东能在责任安全区内赚钱，不至于公司的债务连累其身，因此，暂时掀开公司面纱也好，还是 掀开公司面纱也罢，应该是不得已而为之。

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