优先认股权的处理方法,小股东如何保护自己的合法权益

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【案例】甲公司、乙公司、丙公司分别持有甲公司32.26%、35.48%、32.26%的股份。a、因增资需要，公司于2005年8月7日召开第二届第三次股东会，并作出决议：全体股东应按出资比例自行出资或引入新股东出资，并于2005年8月25日前完成责任增资，否则视为自动放弃。A公司反对引入新股东出资。8月20日，在A公司提议下召开第四次股东会，并形成会议纪要。A公司表示，可以出资进行其他股东不能自己认购的增资。关于增资的出资期限，A公司表示可以按照原出资时间或者本次会议确定的时间缴纳出资。B、C公司表示情况有变，目前很难确定投资时间。9月20日，A公司召开第五次股东大会。代表2/3表决权的股东通过决议后，甲公司通过吸收合并乙公司(乙公司与案外人于2005年9月投资)完成增资。A公司向法院主张确认两次股东会决议无效。优先按持股比例认购公司增资，认购其他股东不能认购的增资。【分歧】一种意见认为，甲公司第二届三次股东会决议合法有效。甲公司主张按股东出资比例优先增资，但未在决议规定的期限内缴纳增资款，视为自动放弃认购权。在A公司的提议下，A公司召开了第四次股东会，但会议仅形成纪要，不能反对第三次股东会的决议，也不能视为对决议规定的增资期限的变更。在此基础上，第五次股东大会的决议已经代表三分之二以上表决权的股东通过，也是有效决议。因此，应驳回A公司的诉讼请求。

另一种观点认为，A公司作为有限责任公司，在增资时，如果公司原股东愿意自行购买这部分股份，应当比其他人有优先购买权。只有公司的原股东才能不认缴增资，只有股东以外的人才能向公司出资。此外，根据《公司法》和《公司章程》的规定，股东之间对公司事务有异议的，应当通过表决方式解决，按照资本多数决原则作出决议。但资本多数决原则的前提是决议内容不得违反法律的规定和股东的合法权益。A公司虽按照资本多数决原则采取了吸收合并决议，但该决议内容侵犯了少数股东的法定优先权，该决议无效。因此，A公司的诉讼请求应予支持。[点评]笔者赞同第二种意见。本案是控股股东侵害小股东优先购买权引发的纠纷。在审理过程中，主要涉及以下两个法律问题：

有限公司增资时股东合法优先权的法律保护。根据现代公司法理论的分类，公司可以分为有限公司和无限公司。有限公司与无限公司的一个最根本的区别在于有限公司的人身性质，这也是股东优先权立法的理论基础。法律规定股东优先购买权的意义在于尽可能地维护有限公司股东之间的信任基础，维护公司内部原有的平衡与和谐，稳定已建立的法律关系，最终维护公司利益而不损害他人的合法权益。我国现行《公司法》第三十五条明确规定：“股东按照实缴出资比例领取红利；公司增加资本时，股东有权按实缴比例优先认缴出资。但全体股东约定不按照出资比例分享红利或者按照出资比例优先出资的除外。”根据该法，公司增资时，股东可以按照出资比例优先认缴。但是对于其他股东不能按持股比例认购的部分，我国法律并没有明确规定公司原股东是否可以对股东以外的第三人享有优先购买权。这个问题可以从另一个角度客观分析。如果允许股东以外的第三人按照持股比例认购股东不能认购的出资，那么实质上是股东将股东不能按照持股比例认购的股权部分转让给股东以外的第三人。但我国《公司法》第七十二条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应当将股权转让的情况书面通知其他股东，并征得其同意。其他股东自收到书面通知之日起30日内未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意转让的股东应当购买转让的股份；不买，视为同意转让。对于经股东同意转让的股权，其他股东在同等条件下有优先购买权。”因此，根据《公司法》的相关规定，结合《公司法》的基本精神，认为公司增资时，股东可以按其出资比例优先认缴，是合理的。对于其他股东不能出资的部分，可以出资的股东相对于股东以外的第三人有优先认缴权。只有在原股东不能认缴出资的情况下，股东以外的第三人才可以认缴有限公司的新资本，成为有限公司的新股东。在这种情况下，甲公司依法享有按照持股比例优先认购增资的权利。不同意吸收新股东进入公司，且有能力认购公司所需注册资本的，相对于股东以外的第三人，对B公司、C公司不能认购的增资有优先认购权。

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